2015年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》答疑精華：流押條款

　　詳細(xì)問題描述：

　　流押條款無效，即不得與抵押人約定債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有，不理解為什么？實(shí)際生活中，比如不還貸款，銀行不就實(shí)際擁有了房子的所有權(quán)嗎？

　　答疑老師回復(fù)：

　　1、該條款在合同中都是無效的。比如，某企業(yè)向銀行貸款100萬，把自己的辦公樓作為抵押物，如果雙方在抵押合同中約定，當(dāng)企業(yè)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，該辦公樓直接歸銀行所有。假設(shè)，在債務(wù)到期時(shí)，該辦公樓價(jià)值是150萬元，那么對(duì)債務(wù)人來說是不公平的。如果該辦公樓價(jià)值是50萬元，那么對(duì)債權(quán)人來說也是不公平的。因此這樣的條款就是流質(zhì)條款，是無效的。

　　但是可以在債務(wù)到期后，按照市場價(jià)格進(jìn)行折價(jià)來償還債務(wù)，對(duì)大家都是公平的。我國法律之所禁止絕對(duì)禁止流質(zhì)條款和流押條款，主要基于以下原因：第一、為了體現(xiàn)民法的公平、等價(jià)有償原則。在很多情況下，債務(wù)人為經(jīng)濟(jì)上的困難所迫，會(huì)自己提供或者請求第三人提供高價(jià)值的抵押財(cái)產(chǎn)擔(dān)保何時(shí)何地較小的債權(quán)，而債權(quán)人可能乘人之危，迫使債務(wù)人訂立流質(zhì)契約，從中獲取暴利，從而損害債務(wù)人或者第三人的利益，明顯有失公允；若抵押權(quán)設(shè)定后，抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值大跌，以致低于所擔(dān)保的債權(quán)，此時(shí)雖對(duì)債務(wù)人有利，但對(duì)債權(quán)人也是不公平的。因此，禁止流押的目的主要是為了保護(hù)抵押人的利益，但更重要的是體現(xiàn)民法的公平、等價(jià)有償原則。其二、如果債權(quán)人以脅迫或者乘人之危，迫使債務(wù)人訂立流押契約，或者債務(wù)人基于對(duì)抵押財(cái)產(chǎn)的重大誤解而訂立顯失公平的流押契約，債務(wù)人雖可以請求人民法院認(rèn)定抵押合同無效或者行使撤銷權(quán)，從而保護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，但意思表示不真實(shí)導(dǎo)致合同無效或者可撤銷屬于彈性條款，如果債務(wù)人不能舉證證明意思表示不真實(shí)，不自由，法院自然不會(huì)認(rèn)定合同無效或者可撤銷合同，因此，不如直接由法律規(guī)定流押契約無效，以更好地保護(hù)抵押人的正當(dāng)權(quán)益。第三、流押條款禁止也是抵押權(quán)的本質(zhì)屬性所要求的。抵押權(quán)是一種變價(jià)受償權(quán)，抵押財(cái)產(chǎn)未經(jīng)折價(jià)或者變價(jià)，就預(yù)先約定抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移抵押權(quán)人所有，違背了抵押權(quán)的價(jià)值權(quán)屬性。

　　2、實(shí)際生活和法律規(guī)定還是有一定距離的，但是考試中我們還是要按照法條來。老師認(rèn)為這里銀行也是要進(jìn)行拍賣變賣的。

　　祝您學(xué)習(xí)愉快！