如何理解明股實債涉稅處理背后的道理

房地產企業(yè)中會有“明股實債”的融資方式，兼顧了債務和權益的雙重屬性，放眼整個資本進入和退出全程來看，本質上屬于債權性質，但又披了股權的外衣，其實這件外衣也不是可有可無，因為投資者可以通過股權外衣保障債權資金的安全。鑒于明股實債的情況，《國家稅務總局關于企業(yè)混合性投資業(yè)務企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務總局公告2013年第41號）專門進行了規(guī)定。

1、正確認識資金進入和退出模式

信托資金進入形式上采用增資的方式，擁有企業(yè)股權，但是國家稅務總局公告2013年第41號規(guī)定該投資：（三）投資企業(yè)對被投資企業(yè)凈資產不擁有所有權；（四）投資企業(yè)不具有選舉權和被選舉權；（五）投資企業(yè)不參與被投資企業(yè)日常生產經營活動；也就是說雖然形式上以股權方式進入，但本質上需要遵循債權的相關約定，日常經營中信托公司股東履行控股監(jiān)督，企業(yè)原有原股東負責項目公司日常經營，不過對于影響信托計劃的企業(yè)重大經營活動上信托機構具有一票否決權，這個安排其實和債權性質很類似，債權人也會對企業(yè)提出各種資金運用和管理上的限制，但并不屬于參與日常經營的范疇。

關于資金的退出方面，信托主體退出無外乎兩種方式：第一種是由地產企業(yè)進行減資，實現(xiàn)信托主體的退出；第二種方式是由原房地產企業(yè)的大股東從信托主體回購股權的方式實現(xiàn)信托主體的退出或信托主體變賣股權退出。很明顯，國家稅務總局公告2013年第41號采用了第一種退出模式，那么從形式上來看資金退出屬于信托的減資行為。當然也有專家認為信托投資應該由其他股東將信托股權回購，并不是由被投資企業(yè)贖回或償還本金，可能主要是為了規(guī)避股權回購時，也就是撤資時會涉及到分配被投資企業(yè)資產的相關法律的約定，但實際上“明股實債”形式上還需要考慮“股”的因素，所以資金退出作為減資處理比較合適的。如果是原股東回購股權的方式，那么當初信托進來的意義在哪里呢？股東當時缺錢？那回購的時候怎么有錢了？要么是股東當時不想出錢？既然不想出怎么又想回購了呢？因此既然企業(yè)想做大資本金獲得發(fā)展，股東為什么不自己直接投錢，反而要引入信托投資這樣天天給自己投反對票添堵的第三者呢？好玩？還是股東有受虐傾向？好像說不通。

2、正確處理企業(yè)所得稅問題

明股實債混合性投資的收益來自于兩部分：因此在企業(yè)所得稅處理上主要關注這兩方面的處理。

第一是投資協(xié)議中規(guī)定的固定利率收取的利息，國家稅務總局公告2013年第41號規(guī)定被投資企業(yè)可以確認為利息支出在稅前扣除，關于可以扣除的利息多少實際上可以按照實際額度扣減，這樣的法規(guī)精神在國家稅務總局公告2011年34號中規(guī)定也有體現(xiàn)，企業(yè)可以按照實際貸款利率進行扣除。

第二部分是資本退出贖回價格和本金的差額，這部分作為債務重組損益進行處理，也就是說不管是資金退出的溢價或者折價都作為債務重組損益處理，也不需要按照股權轉讓來處理了，既然明股實債只是穿了一件股權的衣服，那么你退出的時候也不會讓你按照股權的那套處理，避免了股權交易價格是否公允的問題，應該說是簡化了明股實債涉稅問題的處理。

當然明股實債業(yè)務，資本退出的時候究竟是溢價還是折價，實際上在于投資各方的約定，首先投資合同規(guī)定的利率不能過高，基本上按照同類金融機構貸款利率上浮30%以內還是可以考慮的，原因是利息過高可能在被投資單位稅前將不能抵扣，雖然國家稅務總局公告2011年34號規(guī)定可以按照實際利率進行扣除，但各地執(zhí)行上仍然按照銀行類金融機構的利率水平進行扣除的情況比較多，有的甚至只認可基準利率，不認可浮動利率，這樣的處理著實讓人難以理解。因此在投資協(xié)議的利率約定上還需要結合當?shù)氐睦⒖鄢龍?zhí)行口徑進行安排，將收益在利息和退出機制上進行合理安排。

關于明股實債的認定要深入理解法規(guī)精神，不要簡單以為資本退出必須讓股東回購股權才行，房地產企業(yè)之所以會選擇明股實債的融資方式，目的也是為了做大資本金，爭取到更多的融資渠道和市場機會。所以34號公告給我們講的是基本的道理，股東就是不想出錢的，就是想利用別人的資金壯大自己，打腫臉充個胖子圖個面子，面子有了自然里子就有了。所以我們認為把道理講清楚要比把法規(guī)講清楚更重要，法規(guī)不會可以查，道理不明白那就徹底沒救了。