渤海集團民事訴訟案引發(fā)的思考

　　最高法院2002年1月出臺的《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》，為投資者依法索賠提供了良好的程序性開端，也劃清了有關(guān)人員的法律責任。但由于相關(guān)審判法律實體尚未出臺，遇到實際案例時，人們還是感到無所適從。2002年4月19日，發(fā)生在濟南市中級人民法院的股民狀告上市公司渤海集團的民事侵權(quán)賠償案，其意義已經(jīng)完全超出了案件本身，可以毫不夸張的說，渤海集團訴訟案作為全國第一起法院開庭審理的證券民事侵權(quán)訴訟，將對今后虛假會計信息的認定和證券民事侵權(quán)訴訟起到指示燈的作用。從目前的情況來看，渤海集團控辯雙方的爭論焦點，確實給我國的法律出了一個難題。為此，筆者研究了渤海集團民事訴訟的前因后果，發(fā)現(xiàn)該案的情況有極其復(fù)雜特殊之處，其最終判決也許會與投資者的期待南轅北轍，但無論如何對注冊會計師而言都具有警示作用。

　　渤海集團民事訴訟案的背景

　　2002年2月21日，山東棗莊市股民張先生狀告渤海集團，并被濟南市中級人民法院受理。4月19日，張姓股民狀告上市公司渤海集團虛假陳述案準時在濟南中院開庭。有報道稱，這是全國第一起法院已開庭審理的證券民事侵權(quán)訴訟。

　　據(jù)介紹，2001年8月16日-17日，原告張姓股民先后3次分別以12.4元、12.29元、12.18元的價格購入渤海集團股票共計1500股，金額總計18435元。但隨后該股票價格一路下跌，2002年1月29日，原告以6.17元的價格將這些股票全部賣出，導(dǎo)致?lián)p失9420.06元。原告認為其損失系被告虛假信息披露行為所致，因此，請求法院判令被告賠償其損失9236.4元，手續(xù)費、過戶費、印花稅共183.66元，以及同期銀行存款利息。由于渤海集團不同意調(diào)解，審判長宣布擇日宣判。

　　張姓股民訴訟的依據(jù)是證監(jiān)會于2001年11月公布的《關(guān)于對山東渤海集團股份有限公司違反證券法規(guī)行為的處罰決定》(證監(jiān)罰字［2001］23號)。證監(jiān)會的處罰依據(jù)是：“1993年底，根據(jù)濟南市人民政府辦公廳《關(guān)于山東渤海集團股份有限公司兼并濟南火柴廠的批復(fù)》(濟政辦發(fā)［1993］82號)，渤海集團對濟南火柴廠實施兼并。原文件規(guī)定‘對原火柴廠的全部銀行貸款給予兩年掛賬停息、三年減半收息的照顧，由市有關(guān)銀行抓緊向上級銀行申報’。對上述不確定性內(nèi)容，濟南市政府表示負責協(xié)調(diào)落實。1994年5月4日，渤海集團在《上市公告書》之附件《山東渤海集團股份有限公司兼并濟南火柴廠報告書》中披露了‘免二減三’政策，但遺漏了‘由市有關(guān)銀行向上級行申報’的內(nèi)容，至今未披露。1993年12月，被渤海集團兼并的濟南火柴廠欠中國工商銀行濟南市經(jīng)二路支行貸款本金1484萬元和兼并前利息303萬元，合計債務(wù)1787萬元。在上述‘免二減三’政策未得到銀行批準且與銀行就此發(fā)生訴訟的情況下，渤海集團一直堅持應(yīng)享受市政府的‘免二減三’政策，1994-1995年未計提此筆貸款利息，也未計提1996、1997、1998年的半息，導(dǎo)致這三年的年度財務(wù)報告中存在虛假數(shù)據(jù)。1999年渤海集團補提了此筆貸款1996、1997、1998年三年的半息，合計190.3萬元�！�…上述行為，構(gòu)成了《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》(以下簡稱《股票條例》)第七十四條第(二)項所述‘在股票發(fā)行、交易過程中，作出虛假、嚴重誤導(dǎo)性陳述或者遺漏重大信息的’行為。”因此，證監(jiān)會責令渤海集團公開披露上述未披露事項，并且對有關(guān)責任人處以警告處分。

　　對爭論焦點的剖析

　　在該案件的審理中，雙方的一些爭論，值得各界思索。

　　(一)重大遺漏算不算虛假陳述

　　被告渤海集團認為，中國證監(jiān)會《行政處罰書》中認定，渤海集團1994年至1998年度相關(guān)行為違反的是1993年頒布生效的《股票條例》，而非最高法院《通知》中特指的于1999年7月1日起施行的《證券法》；另外行政處罰認定的違規(guī)事實是重大遺漏，而非《股票條例》中有明確界定的虛假陳述。因此，渤海集團認為本案不符合受理條件。而且，證監(jiān)會處罰決定雖然已經(jīng)生效，但其認定事實不當，不應(yīng)作為審判依據(jù)。原告代理律師認為，雖然最高法院的《通知》未對證監(jiān)會行政處罰決定的效力做明確規(guī)定，但根據(jù)立法的初衷，應(yīng)當對此理解為確定的效力。否則，中國證監(jiān)會的處罰決定豈不形同虛設(shè)?

　　筆者認為，依據(jù)證監(jiān)會的處罰公告，渤海集團在上市公告書中沒有披露應(yīng)當披露的信息，渤海集團的違規(guī)行為應(yīng)當分為兩部分。首先，上市公告書中存在重大遺漏。《證券法》中的重大遺漏是指將法定事項部分或全部不予記載，或者未予公開的行為。其次，渤海集團一直沒有披露和銀行的糾紛等事項，也不計提1996-1998年的利息，按照證監(jiān)會的說法，這三年報表中存在虛假數(shù)據(jù)，屬于虛假信息。

　　那么，重大遺漏是否屬于虛假陳述呢?對于這個問題，我國的不同法規(guī)之間有些出入。根據(jù)1993年8月15日頒布的《禁止證券欺詐行為暫行辦法》，虛假陳述是指單位或個人對證券發(fā)行、交易及相關(guān)活動的事實、性質(zhì)、前景、法律等事項作出不實、嚴重誤導(dǎo)或包含有重大遺漏的任何形式陳述，致使投資者在不了解事實真相的情況下作出投資決定。我國《證券法》第59條也按此定義，把虛假陳述行為分為虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏三種形態(tài)。可見，根據(jù)《證券法》，重大遺漏屬于虛假陳述。但是，由于渤海集團重大遺漏行為是從《證券法》出臺之前開始的，因此，依據(jù)法不溯及既往的原則，當證監(jiān)會處罰上市公司時，就只能根據(jù)1993年4月25日頒布的《股票條例》第七十四條的"在股票發(fā)行、交易過程中，作出虛假、嚴重誤導(dǎo)性陳述或者遺漏重大信息"，而不是證券法有關(guān)內(nèi)容。這里就可以看出一個問題：在最先發(fā)布的《股票條例》中，重大遺漏與虛假陳述是并列的，而在其后頒布的《禁止證券欺詐行為暫行辦法》和《證券法》中，重大遺漏屬于虛假陳述。既然證監(jiān)會處罰渤海集團依據(jù)的是《股票條例》，如何判定重大遺漏是否屬于虛假陳述，就成了一個難點。

　　另外一個關(guān)鍵問題還在于最高法院司法解釋的局限性。根據(jù)最高法院司法解釋，“虛假陳述民事賠償案件，是指證券市場上證券信息披露義務(wù)人違反《中華人民共和國證券法》規(guī)定的信息披露義務(wù)，在提交或公布的信息披露文件中作出違背事實真相的陳述或記載，侵犯了投資者合法權(quán)益而發(fā)生的民事侵權(quán)索賠案件�！惫擅褚獱罡嫔鲜泄�司，必須根據(jù)證監(jiān)會的處罰，認定上市公司違反了《證券法》，這是否意味著投資者要控告虛假會計信息的責任人，必須滿足這兩個條件?是否就排斥了其他法律法規(guī)?這也是為什么輿論認為司法解釋給證券民事訴訟設(shè)了很高門檻的原因之一。就本案來看，如果原告是渤海集團重大遺漏行為的受害者，那么，還是找不到法律依據(jù)來告上市公司。

　　(二)虛假信息和股民損失之間是否存在因果關(guān)系?

　　在法庭辯論階段，這個問題是真正的爭論焦點。原告律師認為，原告購買渤海集團股票，完全基于對渤海集團所做虛假陳述形成的合理信賴，原告的投資是基于對渤海集團公開信息的分析，同時渤海集團的虛假陳述行為也確實引起了股票價格的大幅下跌。因此，此案應(yīng)該適用推定因果關(guān)系，即只要被告存在虛假陳述行為，并且這種虛假陳述行為可能給原告造成損失，原告也因此造成損失，被告就應(yīng)承擔賠償責任。
渤海集團認為，虛假證券信息侵權(quán)案件中的“果”，不是財產(chǎn)受到損害，而是知情權(quán)受到損害，投資者受損結(jié)果的發(fā)生是一果多因所致。同時，渤海集團認為原告對交易受損應(yīng)自負其責。被告律師要求原告回答并舉證：原告在何種情況下購進的渤海集團股票?是否長期關(guān)注渤海個股?是否知道買入后有盈利的機會?原告律師拒絕回答，并稱是否回答是原告的權(quán)利而不是義務(wù)。渤海集團辯稱，對于《上市公告書》中遺漏事項，渤海集團已于1999年補提了貸款1996-1998年三年的半息190.3萬元，同時計提了1999年度的全息100.7萬元。此事項已披露于本公司1999年中報、1999年年報、2000年中報、2000年年報及2001年中報。集團認為1999年補提半息前的信息披露行為即使虛假，這種虛假的程度也是微小的，而且已經(jīng)進行了補提且進行了披露，對能夠理智判斷的投資者不會產(chǎn)生決定性影響。

　　筆者同意上市公司的觀點。因為原告是在上市公司補提利息之后購入股票的。投資者在購買股票時，更多應(yīng)當關(guān)注的是近期的會計報表，而不是較早的財務(wù)信息。而且，從會計信息披露后的市場反應(yīng)來看，虛假財務(wù)信息的作用效果應(yīng)當是有一定時限的，如果公司遺漏的信息是十分重大的，那么1999年開始公司補提利息時，其不良影響應(yīng)當已經(jīng)被逐漸消化，到2001年時應(yīng)當對投資者的決策不再有重要影響。所以，與其說原告的損失源自被告的重大遺漏行為，不如說是因為證監(jiān)會處罰這個利空消息。因此，就渤海集團訴訟案來看，被告會計信息的重大遺漏和原告損失之間沒有因果關(guān)系。

　　對渤海集團民事訴訟案的思考

　　除了以上幾個焦點問題之外，在渤海集團民事訴訟案件當中，還有一些問題值得探討。在有關(guān)證券市場虛假會計信息的民事訴訟案件中，目前可能還存在一些認識誤區(qū)。在逐步加強證券市場法制建設(shè)的過程當中，有一些基本概念依然十分模糊，如果不引起人們重視，可能誤導(dǎo)整個市場秩序的走向。

　　(一)如何看待遺漏的信息

　　從證監(jiān)會的處罰公告中可以看出，即使投資者依賴了不真實、不完整的會計信息在公司補充會計信息之前購入股票，公司是否仍然需要對其損失承擔責任還牽涉到一個重大性的問題。前面已經(jīng)談到過，對重大性的判定，最低標準是違反了有關(guān)法律法規(guī)。但是，上市公司披露信息需要成本，要求上市公司事無巨細都披露是不符合實際的。法律法規(guī)只對信息披露范圍做一大致規(guī)定，并不是說這些披露內(nèi)容都是重要信息。因此，這個標準可以被看作是證監(jiān)會處罰上市公司的依據(jù)，但是，是否就成為投資者起訴上市公司的依據(jù)?

　　關(guān)于重大性問題，目前在法律界依然是一個探討中的問題，定量標準很難找到。但從定性上來講，大家一般比較認可美國證券法的觀點，即能夠影響理性投資者進行投資決策，且該信息已經(jīng)決定性地改變了投資者所獲得信息的組合。在我國的部分法律中也有類似規(guī)定。例如，《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號—招股說明書》第3條規(guī)定：“本準則的規(guī)定是對招股說明書信息披露的最低要求。不論本準則是否有明確規(guī)定，凡對投資者做出投資決策有重大影響的信息，均應(yīng)披露�！毕啾戎�下，這個標準，更加接近于審計的重要性標準。根據(jù)《獨立審計具體準則第10號--審計重要性》的規(guī)定，審計重要性指被審計單位會計報表中錯報或漏報的嚴重程度，這一程度在特定環(huán)境下可能影響會計報表使用者的判斷或決策。我們知道，在注冊會計師進行審計時，即使發(fā)現(xiàn)上市公司報表存在錯報、漏報，只要沒有達到重要性的標準，仍然可以出具無保留意見審計報告�？梢�，即使按照最低標準，上市公司違反了有關(guān)法律法規(guī)，應(yīng)當接受證監(jiān)會處罰，也不一定會影響到投資者決策。渤海集團確實違反了法律法規(guī)，但1996、1997、1998年一共遺漏的190萬元利息，每年少提幾十萬元，與公司數(shù)百萬的盈虧相比較，是否會對投資者決策產(chǎn)生重大影響，還有待于進一步分析。

　　(二)究竟應(yīng)該告誰

　　在渤海集團民事訴訟案中，上市公司成了被告�！蹲C券法》第六十三條規(guī)定，發(fā)行人和承銷商對上市公司虛假陳述行為應(yīng)當承擔民事賠償責任，負有責任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當承擔連帶賠償責任。也就是說，只要上市公司還有錢，就輪不到其他責任人賠償。問題是：股東權(quán)益仍然是股東的，為什么股東的損失最終還要自己承擔?
對這個問題，很多專家提出應(yīng)當采用公司法人格否定制度，即為了制止濫用公司法人制度和保護公司債權(quán)人的利益及社會公共利益，允許在特定情形下，否認公司的獨立人格和股東的有限責任，責令公司股東對公司債權(quán)或公共利益承擔責任。

　　渤海集團訴訟案引起了各界人士的關(guān)注，這說明隨著我國證券法制建設(shè)的推進，人們越來越要求法律能夠保護弱小的投資者，建立一個公平有效的證券市場。隨著我國市場越來越開放，證券市場將受到周邊市場的影響，因此，建立一個法制健全的證券市場，讓我國的上市公司融入到國際市場競爭中去，實屬當務(wù)之急。