2014高級會計師輔導資料：企業(yè)并購的流程（四）

　　3.審批與登記

　　（1）外國投資者股權并購的，投資者應根據并購后所設外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應審批權限的審批機關報送下列文件：被并購境內有限責任公司股東一致同意外國投資者股權并購的決議，或被并購境內股份有限公司同意外國投資者股權并購的股東大會決議；被并購境內公司依法變更設立為外商投資企業(yè)的申請書；并購后所設外商投資企業(yè)的合同、章程；外國投資者購買境內公司股東股權或認購境內公司增資的協(xié)議；被并購境內公司上一財務年度的財務審計報告；經公證和依法認證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件；被并購境內公司所投資企業(yè)的情況說明；被并購境內公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（副本）；被并購境內公司職工安置計劃，等等。并購后所設外商投資企業(yè)的經營范圍、規(guī)模、土地使用權的取得等，涉及其他相關政府部門許可的，有關的許可文件應一并報送。

　　（2）外國投資者資產并購的，投資者應根據擬設立的外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應審批權限的審批機關報送下列文件：境內企業(yè)產權持有人或權力機構同意出售資產的決議；外商投資企業(yè)設立申請書；擬設立的外商投資企業(yè)的合同、章程；擬設立的外商投資企業(yè)與境內企業(yè)簽署的資產購買協(xié)議，或外國投資者與境內企業(yè)簽署的資產購買協(xié)議；被并購境內企業(yè)的章程、營業(yè)執(zhí)照（副本）；被并購境內企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛嗳说淖C明以及債權人是否提出異議的說明；經公證和依法認證的投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、有關資信證明文件；被并購境內企業(yè)職工安置計劃，等等。外國投資者協(xié)議購買境內企業(yè)資產并以該資產投資設立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產開展經營活動。

　?。?）外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關應自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內，依法決定批準或不批準。決定批準的，由審批機關頒發(fā)批準證書。外國投資者協(xié)議購買境內公司股東股權，審批機關決定批準的，應同時將有關批準文件分別抄送股權轉讓放、境內公司所在地外匯管理機關。股權轉讓方所在地外匯管理機關為其辦理轉股收匯外資外匯登記并出具相關證明，轉股收匯外資外匯登記證明是證明外方已繳付的股權收購對價已到位的有效文件。

　?。?）外國投資者資產并購的，投資者應自收到批準證書之日起30日內，向登記管理機關申請辦理設立登記，領取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。外國投資者股權并購的，被并購境內公司應向原登記管理機關申請變更登記，領取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

　　4、外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司

　?。?）以股權并購的條件。

　　外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內公司股東的股權或者境內公司增發(fā)股份的行為。其中，境外公司應合法設立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未收到監(jiān)管機構的處罰；除特殊目的公司外，境外公司應為上市公司，其上市所在地應具有完善的證劵交易制度。

　　外國投資者以股權并購境內公司所涉及的境內外公司的股權，應符合以下條件；股東合法持有并依法可以轉讓；無所有權爭議且沒有設定質押及任何其他權利限制；境外公司的股權應在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；境外公司的股權最近1年交易價格穩(wěn)定。其中后兩項要求，不適用于特殊目的公司。

　　外國投資者以股權并購境內公司，境內公司或其他股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問（以下稱“并購顧問”）。并購顧問應就并購申請文件的真實性、境外公司的財務狀況以及并購是否符合國家有關要求作盡職調查，并出具并購顧問報告，就前述內容逐項發(fā)表明確的專業(yè)意見。其中，并購顧問應符合以下條件：信譽良好且有相關從業(yè)經驗；無重大違法違規(guī)記錄；應有調查并分析境外公司注冊地和上市所有地法律制度與境外公司財務狀況的能力。

　?。?）申報文件。

　　外國投資者以股權并購境內公司應報送商務部審批，境內公司除報送上述（1）中所要求的文件外，另須報送以下文件：境內公司最近1年股權變動和重大資產變動情況的說明；并購顧問報告；所涉及的境內外公司及其股東的開業(yè)證明或身份證明文件；境外公司的股東持股情況說明和持有境外公司5%以上股權的股東名錄；境外公司的章程和對外擔保的情況說明；境外公司最近年度經審計的財務報告和最近半年的股票交易情況報告。

　?。?）對于特殊目的公司的特別規(guī)定。

　　特殊目的公司系指中國境內公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內公司權益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。特殊目的公司為實現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內公司股東的股權或者境內公司增發(fā)的股份的，適用此處所指“特別規(guī)定”。對于特殊目的公司的特別規(guī)定，主要包括：

　?、偬厥饽康墓揪惩馍鲜薪灰?，應經國務院證券監(jiān)督管理機構批準。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應有完善的法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機構已與國務院證券監(jiān)督管理機構簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關系。

　?、跈嘁嬖诰惩馍鲜械木硟裙荆瑧舷铝袟l件：產權明晰，不存在產權爭議或潛在產權爭議；有完整的業(yè)務體系和良好的持續(xù)經營能力；有健全的公司治理機構和內部管理制度；公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。

　?、劬硟裙驹诰惩庠O立特殊目的公司，應向商務部申請辦理核準手續(xù)。辦理核準手續(xù)時，境內公司除向商務部報送《關于境外投資開辦企業(yè)核準事項的規(guī)定》要求的文件外，另須報送以下文件：特殊目的公司實際控制人的身份證明文件；特殊目的公司境外上市商業(yè)計劃書；并購顧問就特殊目的公司未來境外上市的股票發(fā)行價格所作的評估報告。獲得中國企業(yè)境外投資批準證書后，設立人或控制人應向所在地外匯管理機關申請辦理相應的境外投資外匯登記手續(xù)。

　　④特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應的經中國有關資產評估機構評估的被并購境內公司股權的價值。

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