2015年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》知識點：公司清算

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知識點：公司清算

（一）公司清算的概述

1.公司清算是指公司解散或被依法宣告破產(chǎn)后，依照一定的程序結(jié)束公司事務(wù)，收回債權(quán)，償還債務(wù)，清理資產(chǎn)，并分配剩余財產(chǎn)，終止消滅公司的過程。公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實施破產(chǎn)清算。關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)的法律制度詳見本書有關(guān)章節(jié)。

2.《公司法》第一百八十四條規(guī)定，當公司出現(xiàn)解散事由時（因公司合并或者分立需要解散的除外），公司應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。如果公司不自行清算，則債權(quán)人和股東可以申請人民法院指定清算組進行清算。

3.《公司法司法解釋（二）》規(guī)定，在下列情況下，債權(quán)人可以向人民法院申請指定清算組進行清算：

（1）公司解散逾期不成立清算組進行清算的。

（2）雖然成立清算組但故意拖延清算的。

（3）違法清算可能嚴重損害債權(quán)人或者股東利益的。

在上述第2中情況下，即公司雖然成立了清算組但故意拖延清算的，如果債權(quán)人未提起清算申請，公司股東也可以申請人民法院指定清算組對公司進行清算。

（二）清算義務(wù)人

1.《公司法司法解釋（二）》規(guī)定，有限公司的股東、股份公司的董事和控股股東有及時清算的義務(wù)。

（1）有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人可主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔賠償責任。

（2）有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算的，債權(quán)人可主張其對公司債務(wù)承擔連帶清償責任。

2.公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權(quán)人有權(quán)要求有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔清償責任。

3.公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔責任，債權(quán)人可要求其對公司債務(wù)承擔相應(yīng)民事責任。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人為二人以上的，他們相互之間承擔連帶責任，其中一人或者數(shù)人承擔民事責任后，可主張其他人員按照過錯大小分擔責任。

4.有限責任公司股東、股份有限公司董事的上述清算義務(wù)并不因不是公司實際控制人或從未參與公司經(jīng)營而有所減弱。

（三）公司在清算期間的行為限制

1.清算期間，公司不再從事新的經(jīng)營活動，僅局限于清理公司已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的事務(wù)，包括清償債務(wù)、實現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部事務(wù)等。

2.清算期間，公司的代表機構(gòu)為清算組。清算組負責處理未了事務(wù)，代表公司對外進行訴訟。

3.清算期間，公司財產(chǎn)在未按照法定程序清償前，不得分配給股東。

（四）清算組及其組成

1.根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

2.根據(jù)《公司法司法解釋（二）》的規(guī)定，人民法院受理公司清算案件，應(yīng)當及時指定有關(guān)人員組成清算組。清算組成員可以從下列人員或者機構(gòu)中產(chǎn)生：

（1）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員。

（2）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)。

（3）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

3.人民法院指定的清算組成員有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人、股東的申請，或者依職權(quán)更換清算組成員：

（1）有違反法律或者行政法規(guī)的行為。

（2）喪失執(zhí)業(yè)能力或者民事行為能力。

（3）有嚴重損害公司或者債權(quán)人利益的行為。

（五）清算組的職權(quán)

1.根據(jù)《公司法》的規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

（1）清理公司財產(chǎn)，分編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。

（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。

（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。

（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款。

（5）清理債權(quán)、債務(wù)。

（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)。

（7）代表公司參與民事訴訟活動。

（六）清算程序

1.通知債權(quán)人。清算組應(yīng)當自成立之日起10日內(nèi)將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍，于60日內(nèi)在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。

2.債權(quán)申報和登記。債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當對債權(quán)進行核定登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償。

3.清理公司財產(chǎn)，制訂清算方案

（1）公司自行清算的，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當將清算事務(wù)移交給人民法院。

（2）人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認可。清算組依據(jù)該清償方案清償債務(wù)后，應(yīng)當向人民法院申請裁定終結(jié)清算程序。債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認或者人民法院不予認可的，清算組應(yīng)當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

（3）公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照《公司法》的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。

（4）公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人可請求主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔連帶清償責任。

（5）公司自行清算的，清算方案應(yīng)當報股東會或者股東大會決議確認；人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當報人民法院確認。未經(jīng)確認的清算方案，清算組不得執(zhí)行。

（6）執(zhí)行未經(jīng)確認的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人可要求清算組成員承擔賠償責任。

4.清償債務(wù)。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。

【相關(guān)考點】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，應(yīng)按以下順序清償：（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、特定保險等；（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。

5.公告公司終止

人民法院組織清算的，清算組應(yīng)當自成立之日起六個月內(nèi)清算完畢。因特殊情況無法在六個月內(nèi)完成清算的，清算組應(yīng)當向人民法院申請延長。

（七）清算組的責任

1.清算組成員從事清算事務(wù)時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人可要求其承擔賠償責任。

2.有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，依據(jù)公司法的規(guī)定（即他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，符合條件的股東可提起股東代表訴訟），以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

公司已經(jīng)清算完畢注銷，上述股東參照《公司法》的規(guī)定，直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。