2014年注會考試《經(jīng)濟法》預習：股份有限公司的設(shè)立條件

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　　知識點：股份有限公司的設(shè)立條件

　 （一）設(shè)立條件

　　《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當具備下列條件：

　?。?）發(fā)起人符合法定人數(shù)；

　　（2）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；

　?。?）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；

　?。?）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；

　?。?）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；

　　（6）有公司住所。

　　1.發(fā)起人條件

　?。?）根據(jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)起人為2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

　?。?）股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。

　?。?）法律上對于發(fā)起人并無定義，《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責的人，應(yīng)當認定為公司的發(fā)起人，可見發(fā)起人的主要特征是履行公司設(shè)立職責的股東。

　　2.財產(chǎn)條件

　?。?）注冊資本最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。如：上市公司的最低注冊資本限額為人民幣3000萬元。

　?。?）繳納注冊資本的方式和期限。

　　【相關(guān)考點】人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

　　3.出資

　　（1）出資方式

　?、俑鶕?jù)《公司法》的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。《公司登記管理條例》明確規(guī)定：“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資”。

　　【相關(guān)考點】普通合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

　　②我國《公司法》對無形資產(chǎn)占注冊資本的比例沒有限制，但是，規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30％。這主要是為了保障公司設(shè)立后的正常經(jīng)營。

　　

　?、垡园l(fā)起方式設(shè)立股份公司的，發(fā)起人應(yīng)當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份；一次繳納的，應(yīng)當繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　?。?）非貨幣財產(chǎn)的評估作價

　?、賹ψ鳛槌鲑Y的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　?、诔鲑Y人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。

　　③評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人則無權(quán)請求該出資人承擔補足出資責任。當事人另有約定的除外。

　?。?）股權(quán)出資

　?、偻顿Y人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司或者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責任公司或者股份有限公司。但是，出現(xiàn)下列情形之一的，股權(quán)公司的股權(quán)不得用于出資：股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足；已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；已被依法凍結(jié)；股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當報經(jīng)批準而未經(jīng)批準等。

　?、诠蓹?quán)作為非貨幣財產(chǎn)出資，也應(yīng)當經(jīng)過評估作價。如果股權(quán)出資未經(jīng)評估作價的，當公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人為履行出資義務(wù)的，應(yīng)當和其他非貨幣財產(chǎn)出資一樣，由人民法院委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該股權(quán)評估作價，以確認出資人是否全面履行了出資義務(wù)。

　　（4）履行出資義務(wù)

　?、俟蓶|是否履行出資義務(wù)包括兩個層面的問題，第一是股東出資是否繳納，第二是出資金額是否與股東認繳的金額一致。

　?、诠蓶|出資是否繳納，主要看股東的出資是否轉(zhuǎn)移至公司所有。貨幣和一般財產(chǎn)應(yīng)當交付，某些特殊財產(chǎn)例如土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)還應(yīng)當依法辦理變更登記。

　　【相關(guān)考點】《物權(quán)法》規(guī)定：“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；以合理的價格轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。”

　?、芤载澪?、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。

　?。?）不按照規(guī)定出資的責任

　　股東不按照規(guī)定繳納出資的，包括股東未繳納出資和繳納出資未能符合認繳金額，這分別稱為股東未履行出資義務(wù)和未能全面履行出資義務(wù)。抽逃出資產(chǎn)生的責任與此類似。

　　【相關(guān)考點】對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)。

　　【相關(guān)考點】《破產(chǎn)法》規(guī)定，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

　?。?）會計師在不實出資中的責任

　　股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。驗資是會計師事務(wù)所的一項重要業(yè)務(wù)。當最終發(fā)現(xiàn)股東出資不實時，出具驗資報告的會計師事務(wù)所需要承擔相應(yīng)的法律責任。

　　4.組織條件

　?。?）股份有限公司的設(shè)立需要有相應(yīng)的名稱、住所，必須在名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。同時，需要建立相應(yīng)的組織機構(gòu)。股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

　?。?）上市公司應(yīng)在其公司章程中規(guī)定股東大會的召開和表決程序，還應(yīng)在公司章程中規(guī)定股東大會對董事會的授權(quán)原則，授權(quán)內(nèi)容應(yīng)明確具體。