2014年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》預(yù)習(xí)：公司清算

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　　知識點：公司清算

    （一）公司清算的概述

　　1.公司清算是指公司解散或被依法宣告破產(chǎn)后，依照一定的程序結(jié)束公司事務(wù)，收回債權(quán)，償還債務(wù)，清理資產(chǎn)，并分配剩余財產(chǎn)，終止消滅公司的過程。公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實施破產(chǎn)清算。關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)的法律制度詳見本書有關(guān)章節(jié)。

　　2.《公司法》第一百八十四條規(guī)定，當(dāng)公司出現(xiàn)解散事由時（因公司合并或者分立需要解散的除外），公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。如果公司不自行清算，則債權(quán)人和股東可以申請人民法院指定清算組進行清算。

　　3.《公司法司法解釋（二）》規(guī)定，在下列情況下，債權(quán)人可以向人民法院申請指定清算組進行清算：

　?。?）公司解散逾期不成立清算組進行清算的；

　?。?）雖然成立清算組但故意拖延清算的；

　　（3）違法清算可能嚴(yán)重損害債權(quán)人或者股東利益的。

　　在上述第2中情況下，即公司雖然成立了清算組但故意拖延清算的，如果債權(quán)人未提起清算申請，公司股東也可以申請人民法院指定清算組對公司進行清算。

　?。ǘ┣逅懔x務(wù)人

　　1.《公司法司法解釋（二）》規(guī)定，有限公司的股東、股份公司的董事和控股股東有及時清算的義務(wù)。

　?。?）有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人可主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　?。?）有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算的，債權(quán)人可主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　2.公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，債權(quán)人有權(quán)要求有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

　　3.公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人可要求其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人為二人以上的，他們相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任，其中一人或者數(shù)人承擔(dān)民事責(zé)任后，可主張其他人員按照過錯大小分擔(dān)責(zé)任。

　　4.有限責(zé)任公司股東、股份有限公司董事的上述清算義務(wù)并不因不是公司實際控制人或從未參與公司經(jīng)營而有所減弱。

　　對此，最高人民法院發(fā)布了指導(dǎo)案例9號——《上海存亮貿(mào)易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買賣合同糾紛案》。該案中，原告存亮公司與債務(wù)人拓恒公司之間有鋼材買賣合同關(guān)系。拓恒公司尚欠存亮公司貨款1395228.6元。房某、蔣某和王某三人為拓恒公司的股東，所占股份分別為40％、30％、30％。拓恒公司因未進行年檢，2008年12月25日被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，至今股東未組織清算?，F(xiàn)拓恒公司無辦公經(jīng)營地，賬冊及財產(chǎn)均下落不明。拓恒公司在其他案件中因無財產(chǎn)可供執(zhí)行被中止執(zhí)行。原告因此對三名股東提起訴訟，因其怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司財產(chǎn)流失、滅失，存亮公司的債權(quán)得不到清償為由，要求三名股東對拓恒公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　被告蔣某和王某辯稱：（1）兩人從未參與過拓恒公司的經(jīng)營管理；（2）拓恒公司實際由大股東房某控制，兩人無法對其進行清算；（3）拓恒公司由于經(jīng)營不善，在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前已背負了大量債務(wù)，資不抵債，并非由于蔣某、王某怠于履行清算義務(wù)而導(dǎo)致拓恒公司財產(chǎn)滅失；（4）蔣某、王某也曾委托律師對拓恒公司進行清算，但由于拓恒公司財物多次被債權(quán)人哄搶，導(dǎo)致無法清算，因此蔣某、王某不存在怠于履行清算義務(wù)的情況。

　　被告房某未到庭參加訴訟，亦未作答辯。

　　二審法院均判決：三名股東應(yīng)對拓恒公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　法院認(rèn)為：三名股東作為拓恒公司的股東，應(yīng)在拓恒公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后及時組織清算。因三名股東怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致拓恒公司的主要財產(chǎn)、賬冊等均已滅失，無法進行清算，因此，其應(yīng)當(dāng)對拓恒公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。拓恒公司作為有限責(zé)任公司，其全體股東在法律上應(yīng)一體成為公司的清算義務(wù)人。公司法及其相關(guān)司法解釋并未規(guī)定蔣某、王某所辯稱的例外條款，因此無論蔣某、王某在拓恒公司中所占的股份為多少，是否實際參與了公司的經(jīng)營管理，兩人在拓恒公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，都有義務(wù)在法定期限內(nèi)依法對拓恒公司進行清算。

　　關(guān)于蔣某、王某辯稱拓恒公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前已背負大量債務(wù)，即使其怠于履行清算義務(wù)，也與拓恒公司財產(chǎn)滅失之間沒有關(guān)聯(lián)性。根據(jù)查明的事實，拓恒公司在其他案件中因無財產(chǎn)可供執(zhí)行被中止執(zhí)行的情況，只能證明人民法院在執(zhí)行中未查找到拓恒公司的財產(chǎn)，不能證明拓恒公司的財產(chǎn)在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前已全部滅失。拓恒公司的三名股東怠于履行清算義務(wù)與拓恒公司的財產(chǎn)、賬冊滅失之間具有因果聯(lián)系，蔣某和王某的該項抗辯理由不成立。

　　蔣某和王某委托律師進行清算的委托代理合同及律師的證明，僅能證明蔣某、王某欲對拓恒公司進行清算，但事實上對拓恒公司的清算并未進行。據(jù)此，不能認(rèn)定蔣某、王某依法履行了清算義務(wù)，故蔣某、王某的該項抗辯理由也不能成立。

　?。ㄈ┕驹谇逅闫陂g的行為限制

　　1.清算期間，公司不再從事新的經(jīng)營活動，僅局限于清理公司已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的事務(wù)，包括清償債務(wù)、實現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部事務(wù)等

　　2.清算期間，公司的代表機構(gòu)為清算組。清算組負責(zé)處理未了事務(wù)，代表公司對外進行訴訟。

　　3.清算期間，公司財產(chǎn)在未按照法定程序清償前，不得分配給股東。

　?。ㄋ模┣逅憬M及其組成

　　1.根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

　　2.根據(jù)《公司法司法解釋（二）》的規(guī)定，人民法院受理公司清算案件，應(yīng)當(dāng)及時指定有關(guān)人員組成清算組。清算組成員可以從下列人員或者機構(gòu)中產(chǎn)生：

　?。?）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；

　?。?）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)；

　?。?）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

　　3.人民法院指定的清算組成員有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人、股東的申請，或者依職權(quán)更換清算組成員：

　?。?）有違反法律或者行政法規(guī)的行為；

　?。?）喪失執(zhí)業(yè)能力或者民事行為能力；

　?。?）有嚴(yán)重損害公司或者債權(quán)人利益的行為。

　　（五）清算組的職權(quán)

　　1.根據(jù)《公司法》的規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

　　（1）清理公司財產(chǎn)，分編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；

　　（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；

　?。?）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；

　　（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；

　　（5）清理債權(quán)、債務(wù)；

　?。?）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；

　?。?）代表公司參與民事訴訟活動。

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　　1.通知債權(quán)人。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍，于60日內(nèi)在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。

　　2.債權(quán)申報和登記。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進行核定登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償。

　　3.清理公司財產(chǎn)，制訂清算方案。

　?。?）公司自行清算的，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

　?。?）人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可。清算組依據(jù)該清償方案清償債務(wù)后，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請裁定終結(jié)清算程序。債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的，清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

　?。?）公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照《公司法》的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。

　　（4）公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人可請求主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　?。?）公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會或者股東大會決議確認(rèn)；人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報人民法院確認(rèn)。未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行。

　?。?）執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人可要求清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　4.清償債務(wù)。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。

　　【相關(guān)考點】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，應(yīng)按以下順序清償：（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和保險等；（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。

　　5.公告公司終止。

　　人民法院組織清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起六個月內(nèi)清算完畢。因特殊情況無法在六個月內(nèi)完成清算的，清算組應(yīng)當(dāng)向人民法院申請延長。

　?。ㄆ撸┣逅憬M的責(zé)任

　　1.清算組成員從事清算事務(wù)時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人可要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2.有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東，依據(jù)公司法的規(guī)定（即他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，符合條件的股東可提起股東代表訴訟），以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

　　公司已經(jīng)清算完畢注銷，上述股東參照《公司法》的規(guī)定，直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。