2015年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱(chēng)《經(jīng)濟(jì)法》知識(shí)點(diǎn)：有限責(zé)任公司的設(shè)立

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　　有限責(zé)任公司的設(shè)立

　　（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立條件（P42）

　　1.股東人數(shù)：50人以下，允許設(shè)立1人公司。

　　提示：股份有限公司的發(fā)起人為2-200人。

　　2.注冊(cè)資本（2014年修改：取消最低注冊(cè)資本、出資期限要求）

　　有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的“全體股東認(rèn)繳”的出資額。

　　提示：法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　3.出資方式

　?。?）以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)；不得高估或低估。

　?。?）未依法評(píng)估作價(jià)

　　出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，“公司、其他股東或者公司債權(quán)人”請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

　　解釋?zhuān)撼鲑Y后因市場(chǎng)或其他客觀(guān)因素導(dǎo)致資產(chǎn)貶值，不能認(rèn)定未依法履行出資義務(wù)。

　?。?）以劃撥或以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資

　　出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

　?。?）房屋、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資

　?、僖苑课?、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已交付使用，未辦理權(quán)屬變更：公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)。

　　解釋?zhuān)撼鲑Y人主張自其“實(shí)際交付”財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利，人民法院應(yīng)予支持（實(shí)質(zhì)大于形式）

　?、诔鲑Y人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用：公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

　　4.股東共同制定公司章程（P43）

　?。?）公司章程“對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員”具有約束力。

　?。?）公司章程所記載的事項(xiàng)可以分為必備事項(xiàng)和任意事項(xiàng)。

　　提示：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

　　①公司名稱(chēng)和住所；②公司經(jīng)營(yíng)范圍；③公司注冊(cè)資本；④股東的姓名或者名稱(chēng)；⑤股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；⑥公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；⑦公司法定代表人；⑧股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　（二）有限責(zé)任公司設(shè)立的程序

　　1.股東繳納出資（P44）

　?。?）未履行的公司內(nèi)部責(zé)任

　　股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向“已按期足額繳納出資的股東”承擔(dān)違約責(zé)任。

　?。?）對(duì)外責(zé)任

　?、俟蓶|在公司“設(shè)立時(shí)”未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人（原始股東）與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任；但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

　?、诠蓶|在公司“增資時(shí)”未履行或者未全面履行出資義務(wù)，未盡公司法規(guī)定的法定義務(wù)的董事、高級(jí)管理人員也承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的；董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

　　③有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道（惡意），公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任；公司債權(quán)人依法向該股東提起訴訟，同時(shí)也可以請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　解釋?zhuān)菏茏屓烁鶕?jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，可以向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償。當(dāng)事人另有約定的除外。

　?。?）違法犯罪所得的貨幣出資

　　以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣(mài)或者變賣(mài)的方式處置其股權(quán)。

　　2.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記（P45）

　?。?）有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司“設(shè)立時(shí)”的其他股東承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

　?。?）抽逃出資的形態(tài)

　　在公司成立后，存在下列情形且損害公司權(quán)益的，可以被認(rèn)定為該股東抽逃出資：

　?、賹⒊鲑Y款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶(hù)驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出；②通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；③制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；④利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；⑤其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

　　（3）抽逃出資的民事責(zé)任

　?、俟蓶|抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、“協(xié)助”抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人（不包括監(jiān)事）承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

　?、诠緜鶛?quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在“抽逃出資本息范圍內(nèi)”對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)“補(bǔ)充賠償責(zé)任”，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

　　解釋?zhuān)撼樘映鲑Y的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人“不得”提出相同請(qǐng)求。（因股東的責(zé)任是有限的）。

　?。?）股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制（有效），該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。

　?。?）訴訟時(shí)效限制（P46）

　?、俟蓶|未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

　?、诠緜鶛?quán)人的債權(quán)未過(guò)訴訟時(shí)效期間，其依照規(guī)定請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)超過(guò)訴訟時(shí)效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

　　提示：基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)，當(dāng)事人提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持（P27）。

　　3.記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。

　　4.公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱(chēng)及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。

　　解釋?zhuān)和ㄟ^(guò)受讓出資等方式成為公司股東并記載于股東名冊(cè)后，如果沒(méi)有在公司登記機(jī)關(guān)辦理相關(guān)登記的，對(duì)公司以外的第三人，其股東資格無(wú)效。

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