一、股權(quán)多元化國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定的必要性

　　目前在我國，“國有企業(yè)”是一個使用頻率頗高的詞語，然而，我國法律或法規(guī)尚未對“國有企業(yè)”這一概念進行過明確的規(guī)定。如何界定混合所有制企業(yè)中的國有產(chǎn)權(quán)歸屬并進行企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)登記和實施國有產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)管理工作是我國現(xiàn)階段加強國有資產(chǎn)管理的需要，也是在目前的形勢下貫徹落實黨的十六大文件精神，建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度的需要。

　　（一）股權(quán)多元化的國有產(chǎn)權(quán)界定是現(xiàn)階段加強國有資產(chǎn)管理工作的當務(wù)之急。

　　黨的十六大報告和十六屆三中全會通過的《關(guān)于進一步完善社會主義市場經(jīng)濟若干問題的決定》（以下簡稱《決定》）第一次提出“要大力發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，實現(xiàn)投資主體多元化，使股份制成為公有制的主要實現(xiàn)形式?！彪S著市場的發(fā)育和國有企業(yè)改革的深化，資產(chǎn)的流動和聯(lián)合，使國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)多元化成為一種趨勢。一方面，國有企業(yè)利用其資產(chǎn)設(shè)施等與外商和港澳臺企業(yè)發(fā)展合資、合作企業(yè)，對國有企業(yè)進行有效的改組和改造；另一方面，國有企業(yè)在市場競爭中不斷優(yōu)化組合，國家資產(chǎn)、集體資產(chǎn)和個人資產(chǎn)彼此聯(lián)合、互相滲透，使多樣化的“混合產(chǎn)權(quán)”的出現(xiàn)成為一種必然。這種國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的多元化能彌補國有資產(chǎn)的不足，發(fā)揮不同產(chǎn)權(quán)的優(yōu)勢互補作用，推動國有經(jīng)濟的增長。在這種情況下，如何建立和健全國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)管理的監(jiān)控機制，以及在股權(quán)多元化企業(yè)中，如何合理界定國有產(chǎn)權(quán)并納入國有資產(chǎn)管理的口徑成為現(xiàn)階段加強國有資產(chǎn)管理工作的當務(wù)之急。

　?。ǘ┕蓹?quán)多元化的國有產(chǎn)權(quán)界定是貫徹落實十六大精神，推動國有企業(yè)建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度的迫切需要。

　　《決定》首次提出產(chǎn)權(quán)是所有制的核心和主要內(nèi)容，提出：“要建立歸屬清晰、權(quán)責明確、保護嚴格、流轉(zhuǎn)順暢的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度?，F(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度是現(xiàn)代企業(yè)制度的基礎(chǔ)?！碑a(chǎn)權(quán)清晰是現(xiàn)代企業(yè)制度的首要特征，只有產(chǎn)權(quán)歸屬清晰，才能有效形成一個明晰的財產(chǎn)所有者的企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)，從而使企業(yè)真正成為享有民事權(quán)利、承擔民事責任的法人實體，企業(yè)也才能以全部法人財產(chǎn)依法自主經(jīng)營、自負盈虧，對出資人承擔資產(chǎn)保值增值的責任。建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度是完善基本經(jīng)濟制度的內(nèi)在要求。在新的情況下，進一步明確界定各類產(chǎn)權(quán)，對各類產(chǎn)權(quán)進行依法保護，就顯得更迫切。只有產(chǎn)權(quán)歸屬清晰且得到有效保護，才能營造公平有序的市場競爭環(huán)境，為產(chǎn)權(quán)的規(guī)范流動提供前提條件，也才能為構(gòu)筑社會信用制度提供堅實基礎(chǔ)。因此，股權(quán)多元化的國有產(chǎn)權(quán)界定是貫徹落實十六大精神，推動國有企業(yè)建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度的迫切需要。

　?。ㄈ┕蓹?quán)多元化的國有產(chǎn)權(quán)界定是正確執(zhí)行相關(guān)法律、政策的基礎(chǔ)和前提。

　　我國《刑法》中有20余條是關(guān)于國有企業(yè)、國有公司法人財產(chǎn)權(quán)的刑法保護的條款。然而，上述條款在真正執(zhí)行過程中遇到的難題是如何界定國有企業(yè)的基本范疇，即國有企業(yè)和國有公司的內(nèi)涵和外廷？在我國目前的社會實踐中，人們對國有企業(yè)的內(nèi)涵和外延并未形成統(tǒng)一認識，認定一個企業(yè)是否為國有企業(yè)的標準也是不確定的，由于我國部分企業(yè)在工商行政管理部門注冊登記的性質(zhì)并不是以其實際出資為依據(jù)。有的人認為，應(yīng)以該企業(yè)在工商行政管理部門注冊登記時的性質(zhì)作為企業(yè)的性質(zhì)。也有人認為，應(yīng)以該企業(yè)的實際出資來源確定企業(yè)的性質(zhì)。是國家獨資興辦的且注冊為全民所有制的企業(yè)才算國有企業(yè)，還是國家控股或參股的企業(yè)也算是國有企業(yè)？國有企業(yè)改制為股份有限公司或有限責任公司后是否仍算作國有企業(yè)并執(zhí)行以上條款？從我國現(xiàn)有的法律法規(guī)和行政規(guī)章來看，尚未對國有企業(yè)的內(nèi)涵和外延做出一個權(quán)威的規(guī)定。因此，股權(quán)多元化條件下的國有產(chǎn)權(quán)界定是正確執(zhí)行相關(guān)法律、政策的基礎(chǔ)和前提。

　　二、國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的基本特征

　　國有企業(yè)作為一種企業(yè)形式，其在各國立法中的定義有很大差別，稱謂也不盡相同，如：公營企業(yè)、國有企業(yè)、國營企業(yè)、國家主辦企業(yè)、國有公司、國有化企業(yè)、公營事業(yè)等等。國有企業(yè)對于一國國民經(jīng)濟的發(fā)展具有十分重要的意義，它不僅具有產(chǎn)業(yè)的組織和導向功能，也是國家執(zhí)行宏觀調(diào)控政策的工具；不僅對國家財政起著基礎(chǔ)和支撐作用，而且關(guān)系到國家的安全和穩(wěn)定。

　　綜觀世界各國立法對國有企業(yè)的規(guī)定和我國國有企業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀，國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)應(yīng)當具備以下基本特征：

　　1.國有企業(yè)的資本全部或部分地來源于國家，亦即國家是企業(yè)的“老板”。至于國家在企業(yè)股本中占有多少份額該企業(yè)才算國有企業(yè)，這方面要視國家需要占多少份額才能控制企業(yè)，也取決于一國的政策。比如在日本，受民商法調(diào)整的公私合營企業(yè)被稱為“第三部門”，政府對其投資達到25%以上，但因法律和政策上將其完全與民營企業(yè)同等對待，不加特別的優(yōu)待或限制，所以不被列為公共企業(yè)或國有企業(yè)。

　　2.國有企業(yè)在不同程度上受中央或地方政府的控制，其行為必須符合或不違背政府的意志和利益。這也是國家或國有投資主體之所以要投資經(jīng)營企業(yè)的目的所在。與一般投資者一樣，中央或地方政府以及其他國有主體投資于企業(yè)時，也應(yīng)追求盈利或某種政策目標。如果國家或國有主體投資后，就不再或不能對其投資的企業(yè)施加決定性影響，該企業(yè)也就不應(yīng)該再被視為國有企業(yè)了。

　　3.國有企業(yè)及其運行與國有資產(chǎn)管理制度相聯(lián)系。既然國家和國有投資主體必須對其投資的企業(yè)施加所有者的影響，則國有企業(yè)包括國有主體投資的公司必然要與國有資產(chǎn)管理，運營的制度聯(lián)系在一起。由我國以公有制為主導的國情和歷史因素所決定，我國還有一個不同于西方國家的國情，就是國有企業(yè)大多數(shù)存在于競爭性領(lǐng)域，國有企業(yè)是我國國民經(jīng)濟的支柱，發(fā)展社會主義社會的生產(chǎn)力，實現(xiàn)國家的工業(yè)化和現(xiàn)代化，始終要依靠和發(fā)揮國有企業(yè)的重要作用。因此，國有企業(yè)應(yīng)該包括國家或政府可以根據(jù)資本聯(lián)系，對其施力口控制和控制性影響的各種企業(yè)。具體地說，除了國有獨資和國有資產(chǎn)出資超過50%的企業(yè)外，對于國有資產(chǎn)出資不到50%者，有兩種情況也應(yīng)認定為國有企業(yè)：一種情況是幾個股東對企業(yè)的出資份額大體相當，且都不超過50%，這時可以將國有資本在企業(yè)中超過25%者認定為國有企業(yè)；另一種情況是在股權(quán)相當分散，除國有投資主體外，其他股東均為公眾或持股不超過5%的小股東者，國有資本在企業(yè)資本中超過10%者，即應(yīng)將其認定為國有企業(yè)。

　　三、合理界定股權(quán)多元化國有產(chǎn)權(quán)歸屬

　　確定一個企業(yè)是否是國有企業(yè)，筆者認為可借鑒國外發(fā)達國家的立法經(jīng)驗并結(jié)合我國的具體國情確定現(xiàn)階段國有企業(yè)在我國的具體含義與范圍。

　　我國現(xiàn)階段國有企業(yè)的定義應(yīng)當是指企業(yè)的資本全部或部分屬于國家所有，并為國家通過資本紐帶實施直接或間接控制的企業(yè)。對此，本文從以下三個方面加以論證：

　?。ㄒ唬┙梃b國外的立法經(jīng)驗。

　　按照國際慣例，在某一企業(yè)的資本中，國有資產(chǎn)投資或國家所持股份額超過50%的，該企業(yè)就是國有企業(yè)。例如，德國財政統(tǒng)計上將公共機構(gòu)（聯(lián)邦、州、鎮(zhèn)等各級政府）擁有多數(shù)資本或多數(shù)投票權(quán)的企業(yè)劃為公共即國有企業(yè)；韓國1984年頒行的《國有企業(yè)管理法》第2條明文規(guī)定，國有企業(yè)包括政府投資和“政府投資達到或超過50%的企業(yè)”。在發(fā)達國家或地區(qū)，除了遵循把國家所持股份和表決權(quán)超過50%的企業(yè)劃為國有企業(yè)的原則之外，也把國家參股未達50%，但國家實際上可以控制的企業(yè)歸入國有企業(yè)。如德國把政府參股達25%以上，其他股東均為小股東的大企業(yè)視為國有；在新加坡國家控股公司控制國有企業(yè)中，國家資金參與的份額有的僅占10%左右；日本國有企業(yè)中的特殊公司，如日本電信電話株式會社、日本航空公司等即使政府投資未達半數(shù)，也都由國家予以控制。歐共體委員會《關(guān)于企業(yè)透明度條例》對此做了更加明確的表述，其第2條規(guī)定，凡“政府當局可以憑借它對企業(yè)的所有權(quán)、控股權(quán)或管理條例，對其施加直接或間接的支配性影響”企業(yè)，都是公共企業(yè)。

　　（二）用母子公司理論界定國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)。

　　根據(jù)國外有關(guān)法律的規(guī)定，當公司之間存在一方對另一方的組織、業(yè)務(wù)以及生產(chǎn)經(jīng)營活動直接或間接發(fā)號施令，而另一方又服從這種發(fā)號施令時，就可以認定它們之間存在著支配、附屬關(guān)系。一旦這種關(guān)系是通過公司之間股份持有的方式形成時，就可以稱之為母子公司關(guān)系。《國際會計準則》將母、子公司定義為“子公司指被另一企業(yè)所控制的企業(yè)。母公司指擁有一個或若干子公司的企業(yè)?！痹诘聡腹局笓碛辛硪还疽欢ū壤陨系墓煞?，或者通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还緦嵭袑嶋H控制的公司，子公司的概念與母公司相反。從香港公司法第154條的規(guī)定看，母子公司關(guān)系的定義包括以下三方面的內(nèi)容：第一，甲公司是乙公司的股東并控制乙公司董事會的組成。第二，甲公司擁有乙公司平衡股份資本的50%以上。即：甲公司擁有的股份使它可以不必征求其他股東的意見就可以委任或罷免乙公司全部或大部分董事。第三，乙公司是甲公司的子公司，丙公司是乙公司的子公司，則丙公司也是甲公司的子公司。

　　我國《公司法》雖然涉及了“公司可以設(shè)立子公司”的內(nèi)容，但對母子公司關(guān)系以及何為子公司無明文規(guī)定。根據(jù)我國財政部于1995年印發(fā)的《合并會計報表暫行規(guī)定》，母公司在編制合并會計報表時，應(yīng)當將下列情況下其所控制的境內(nèi)外所有子公司納入合并會計報表的合并范圍。（1）母公司擁有其過半數(shù)以上權(quán)益性資本的被投資企業(yè)，包括：直接擁有其過半數(shù)以上權(quán)益性資本的被投資企業(yè)；間接擁有其過半數(shù)以上權(quán)益性資本的被投資企業(yè)；直接和間接方式擁有其過半數(shù)以上權(quán)益資本的被投資企業(yè)。間接擁有過半數(shù)以上權(quán)益性資本是指通過子公司而對子公司的子公司擁有其過半數(shù)以上權(quán)益性資本。直接和間接方式擁有其過半數(shù)以上權(quán)益性資本指母公司雖然只擁有其半數(shù)以下的權(quán)益性資本，但通過與子公司合計擁有其過半數(shù)以上的權(quán)益性資本。（2）其他被母公司所控制的被投資企業(yè)。母公司對于被投資企業(yè)雖然不持有其過半數(shù)以上的權(quán)益性資本，但母公司與被投資企業(yè)之間有下列情況之一的，應(yīng)當將被投資企業(yè)作為母公司的子公司，納入合并會計報表的合并范圍：通過與被投資公司的其他投資者之間的協(xié)議，持有被投資公司半數(shù)以上表決權(quán)；根據(jù)章程或協(xié)議，有權(quán)控制企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策；有權(quán)任免董事會等類似權(quán)力機構(gòu)的多數(shù)成員；在董事會或類似權(quán)力機構(gòu)會議上有半數(shù)以上投票權(quán)。《企業(yè)會計制度》第158條也就此做出了相應(yīng)的規(guī)定：企業(yè)對其他單位投資如占該單位資本總額50%以上，或雖然占該單位注冊資本總額不足50%，但具有實質(zhì)控制權(quán)的，應(yīng)當編制合并會計報表。《企業(yè)會計準則》對控制的描述是指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。

　　從母子公司關(guān)系考慮，如果母公司是國有企業(yè)，則其子公司也應(yīng)當是國有企業(yè)。當國有投資主體通過股份持有的方式對其參與投資企業(yè)的組織、業(yè)務(wù)以及生產(chǎn)經(jīng)營活動直接或間接發(fā)號施令，而被投資企業(yè)又服從這種發(fā)號施令時，就可以認定它們之間存在著支配、附屬關(guān)系。這種關(guān)系既構(gòu)成母子公司關(guān)系，也構(gòu)成國有企業(yè)的邏輯鏈條。

　?。ㄈ┪覈壳罢叻ㄒ?guī)中的相關(guān)規(guī)定。

　　目前，對于國有資產(chǎn)控股或控制的企業(yè)是否以及如何將其界定為國有企業(yè)，我國法律尚未做明確界定，但在有關(guān)政策法規(guī)中己體現(xiàn)出與國際慣例接軌的現(xiàn)象。如在原國家國有資產(chǎn)管理局于1994年發(fā)布的《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》中，要求國有企業(yè)進行股份制改組時，要保證國家股或國有獨資（公司）企業(yè)在原國有企業(yè)中的控股地位。國有股權(quán)控股分為國有股權(quán)持股比例超過50%的所謂“絕對控股”，以及在股權(quán)分散的情況下，國有股權(quán)持股比例高于30%、低于50%，國家對企業(yè)具有控制性影響的所謂“相對控股”。在《中華人民共和國審計法》（簡稱《審計法》）中，也把“對國有資產(chǎn)占控股地位或者主導地位的企業(yè)的審計監(jiān)督”，與國有企業(yè)及其他國有主體的審計并列規(guī)定。我國每年所做的各種經(jīng)濟成分分析和統(tǒng)計，也是將國有資產(chǎn)占控股地位或者主導地位的企業(yè)作為國有企業(yè)和國有資產(chǎn)加以統(tǒng)計和分析的。我國于1998年向大中型國有企業(yè)派駐稽查特派員，也同時包括了這些企業(yè)。不過，以上的兩個法規(guī)及做法尚未把國有股權(quán)控股的企業(yè)明確稱為“國有企業(yè)”，在概念上仍是沿用把國有企業(yè)或全民所有制企業(yè)同公司制企業(yè)區(qū)別開來的做法。

　　綜上所述，我國現(xiàn)階段國有企業(yè)的定義應(yīng)當是指企業(yè)的資本全部或部分屬于國家所有，并為國家通過資本紐帶實施直接或間接控制的企業(yè)。明確了這個概念，就可以明確國有資產(chǎn)管理的口徑和范圍，同時，也就明確了國有資產(chǎn)基礎(chǔ)管理工作的目標和對象。